十三届全国人大常委会第十五次会议12月28日在北京闭幕。会议决定将民法典草案提交2020年第十三届全国人民代表大会第三次会议审议，同时学界继续对民法典进行讨论。本文转载自赫拉克剌斯工场微信官方账号。谢谢你的授权推送。最近，随着民法典草案的公布，孟德斯鸠的判决被民法学者无数次引用
十三届全国人大常委会第十五次会议12月28日在北京闭幕。会议决定将民法典草案提交2020年第十三届全国人民代表大会第三次会议审议，同时学界继续对民法典进行讨论。本文转载自赫拉克剌斯工场微信官方账号。谢谢你的授权推送。
最近，随着民法典草案的公布，被民法学者多次引用的孟德斯鸠名言频频出现:“在民法的慈母眼中，每一个个体都是整个国家”。然而，在引用这句话的人中，有多少人知道这句话的真正含义是值得怀疑的。看到一些学者质疑这句话的真实性，他们发现很多人甚至不知道这句话的具体出处，更不用说它的意思了。
当然，这句话不假。我们可以在《论法的精神》第26章巴克斯特第15节找到这句话。但是有几件事要注意。
1、什么是民法？在孟德斯鸠的用法中，民法不是作为部门法的现代民法，而是与“政治法”相对立的概念。在《论法的精神》第一章第三节中，孟德斯鸠将“实在法”分为三类:民法、政治法和民法。一般法相当于2021-09-28 的国际法，而政治法和民法都是国内法。不同的是，政治法律调节统治者和被统治者之间的关系，而民法调节公民之间的关系。显然，孟德斯鸠借用了罗马法学家对民法和公民法、公法和私法的分类，但做了一些修改。孟德斯鸠的民法不能完全等同于现代民法，但其内容的主要部分应该与现代民法重叠，在精神上与现代民法是一致的，即强调对私权特别是财产权的规制和保护。
2.孟德斯鸠说这句话的背景。孟德(原创www.isoyu.com版权)斯鸠实际上是在谈论征用权。关于这种权力，我们在大多数国家的立法中都可以看到这样的两条规定。第一，国家可以为了公共利益的需要征收公民的财产；第二，国家必须为此给予公民必要的补偿。征用权，在西方被写成征用权，字面意思是“最高控制权”，一般认为是格老秀斯的第一个字。事实上，格劳秀斯在《战争与和平法》中提出了上述两个关于征用权的经典条款，并成为后来国际公法著作中的保留内容。无论是芬多夫、沃尔夫还是瓦泰尔，他们对征收权的论述都与格劳秀斯相似。可以说，在对征收权的讨论中形成了一个稳定而持续的“格劳秀斯传统”，这是学术界的主流。
3.孟德斯鸠的创新。格劳秀斯认为，征收权的行使以公法为基础:“公法优于私法，因为它是共同体对其成员的法定权利，是基于共同利益对其成员财产的法定权利”。如果我们看一下《论法的精神》第6章第15节的讨论，我们会发现孟德斯鸠是针对这种格劳秀斯传统的。在孟德斯鸠看来，当公共征用公民财产时，不应该以政治法(格劳秀斯的公法)为依据，而应该以民法为依据，因为在当时，“公共只是在与具有私人资格的私人官职谈判”。孟德斯鸠已经意识到格劳秀斯创造的这个概念的危险性。为了防止公权力可能侵犯私权，孟德斯鸠扭转了格劳秀斯的传统，提出用民法调整征收权，将国家视为与公民平等的主体。这就是为什么他说“在民法的慈母眼中，每个个体就是整个国家”。然而，孟德斯鸠并不认为他所说的是新的。他指出，这种用民法调整征收权的方法实际上是日耳曼人的一种古老习俗，但是——暗示由于罗马法的影响——它2021-09-28 已经被我们遗忘了:“他们(古日耳曼人)当时的裁决是以民法为基础的；但我们2021-09-28 的裁决是基于政治法律。".
4.为什么是“慈母”？海明威在《老人与海》中提到，老人喜欢把大海想象成一个女性化的拉玛，她关心人类，也是一个被爱的对象，而年轻一代的渔民(太年轻，太单纯！)用阳性的el mar来称呼大海为敌对的存在。孟德斯鸠在这里的用法也差不多:民法主要是维护公民的利益，所以就像母亲照顾孩子一样慈善。言下之意是，政治法律往往会惩罚公民，剥夺他们的权利，所以它就像一个严厉的父亲。另一方面，日耳曼法像母亲，而宗法罗马法像父亲。在这一节的最后，孟德斯鸠要求读者参考博马诺尔的代表作《博瓦西斯习惯法》(13世纪)。请注意这一点:博瓦西斯位于法国北部。法国北部是一个不成文的法律地区，保留了纯正的日耳曼习俗，而南部由于受到罗马法的影响，保留了许多父权制的痕迹。
编辑:猎户座